Stratégia & Financovanie | M&A

Letter of Intent - dohoda o zámere uzavrieť transakciu (1)

Obsah a detaily dohody o zámere uzavrieť transakciu (LOI) majú vplyv na vyjednávaciu pozíciu jednotlivých strán a na riziko vzniku sporných situácií v neskoršej fáze transakcie

12.02.2014 | Zdroj: CFO.sk

CFO.sk 

Letter of Intent – dohoda o zámere uzavrieť transakciu („LOI“) je dokument, ktorý vyjadruje súhlas predávajúceho a kupujúceho za podmienok v ňom dohodnutých pokračovať v rokovaniach o predaji podniku. Vo väčšine prípadov nepredstavuje právne nárokovateľný záväzok predávajúceho predať a kupujúceho kúpiť, ale popisuje, za akých podmienok sú obe strany ochotné transakciu uzavrieť a ako bude ďalej prebiehať proces predaja. Niektoré jeho časti sú však záväzné a záväznosť resp. nezáväznosť LOI alebo jeho častí je často zdrojom sporov a súdnych konaní. LOI sa v angličtine často nazýva aj Term Sheet, Head of Terms alebo Memorandum of Understanding.

Napriek tomu, že LOI nezaväzuje žiadnu zo strán predať alebo kúpiť (tento záväzok LOI podmieňuje množstvom podmienok, jednou z nich je podpis záväznej kúpno-predajnej zmluvy), je veľmi dôležitým krokom v prebiehajúcej transakcii, pretože:

• Je výsledkom vzájomnej diskusie a dáva na papier najdôležitejšie podmienky transakcie, na ktorých sa strany zhodli a za ktorých sú ochotné transakciu uzavrieť. Čím detailnejšie a precíznejšie je LOI sformulovaný, tým väčšia je pravdepodobnosť, že sa transakcia uzavrie, pretože obe strany si už vopred prediskutovali a odsúhlasili najdôležitejšie podmienky (čo je výhodné najmä pre predávajúceho).
  
• Popisuje harmonogram a ďalší postup v procese predaja
• Umožňuje v skorej fáze rokovaní identifikovať potenciálne problémy, ktoré by mohli transakciu ohroziť („deal breakers“).
  
• Umožňuje včas identifikovať legislatívne a zmluvné podmienky transakcie (súhlas bánk, súhlas protimonopolného úradu alebo iných regulačných orgánov, súhlas vlastníkov apod.).
  
• Predávajúci môže LOI využiť na porovnanie ponúk od rôznych kupujúcich, ktorí mu predložia návrh LOI s navrhovanými podmienkami.
  
• Kupujúcemu zabezpečuje exkluzivitu v rokovaniach (viď nižšie) a dáva mu do ruky dokument, ktorý môže slúžiť ako východisko pri rokovaniach o akvizičnom financovaní s bankami.
  
• Niektoré časti LOI sú pre strany záväzné.
  

LOI strany zvyčajne uzatvárajú po niekoľkých vzájomných stretnutiach a potom, ako si mohol kupujúci vytvoriť rámcovú predstavu o hodnote predávaného podniku (napríklad na základe informačného memoranda). Pre kupujúceho predstavuje „vstupenku“ do ďalšej fázy transakcie, v ktorej si môže v rámci hĺbkovej previerky preveriť finančnú, právnu a prevádzkovú situáciu podniku. Pre predávajúceho predstavuje LOI formálnu, aj keď z veľkej časti nezáväznú dohodu o rámcových podmienkach transakcie.

Kto pripravuje LOI

LOI zvyčajne pripravuje a predkladá kupujúci a jeho finálna podoba musí odrážať dohodu o rámcových podmienkach, ktorú obe strany vyjednali na najvyššej úrovni. LOI môže pripraviť právnik / právny poradca, zvyčajne v spolupráci s finančným poradcom, ktorý zabezpečí, aby sa do LOI dostali všetky dohodnuté komerčné a procesné podmienky. Jednou z najdôležitejších úloh právnika je zabezpečiť, aby LOI nezaväzoval jeho klienta k niečomu, čo nie je v jeho prospech (čím minimalizuje jeho záväzky a možné náklady a škody) a aby bol naopak v čo najväčšej miere záväzný pre protistranu.

Čo obsahuje LOI

LOI zvyčajne špecifikuje nasledovné aspekty transakcie:

• Predmet predaja a právnu forma transakcie, t.j. predaj akcií / obchodných podielov, predaj podniku alebo časti podniku, iba aktíva bez záväzkov, vylúčenie niektorých záväzkov alebo neprevádzkových aktív pred uzatvorením transakcie, vrátane dcérskych spoločností XY a pod.
  
• Predajnú cenu alebo spôsob jej výpočtu, predpoklady, z ktorých kupujúci pri jej výpočte vychádzal, a jej podmienenie možnosťou kupujúceho vykonať uspokojivú hĺbkovú previerku. Kupujúci sa zvyčajne snaží kúpnu cenu podmieniť potvrdením svojich predpokladov (napr. kúpna cena 5 mil. EUR na báze "debt-free cash-free" za predpokladu, že normalizovaná EBITDA vykázaná za obdobie XY potvrdená hĺbkovou previerkou nebude nižšia ako 1 mil. EUR), alebo si strany dohodnú mechanizmus (napr. 5 x normalizovaná EBITDA za obdobie XY)
  
• Úpravy predajnej ceny na základe finančného stavu spoločnosti ku dňu, kedy kupujúci nad ňou preberá kontrolu („closing“). Najčastejšie sa jedná o úpravu o zmeny v pracovnom kapitáli a výšku čistého dlhu. Pre viac informácií o úpravách predajnej ceny viď článok Výpočet a úprava predajnej ceny podniku (3).
  
• Spôsob úhrady predajnej ceny, napr. X pri podpise kúpno-predajnej zmluvy („SPA“) a Y pri closingu z escrow účtu. Ak sa strany dohodli na podmienenej alebo odloženej splátke („earn-out“), treba sa dohodnúť na sume, kedy bude vyplatená a v závislosti od akých parametrov (napr. na základe EBITDA dosiahnutej v prvom roku po prevzatí spoločnosti).
  
• Obdobie exkluzivity, počas ktorého predávajúci kupujúcemu garantuje, že firmu alebo jej časť nepredá inému záujemcovi alebo nezačne rokovať s iným záujemcom
  
• Zdroj, z ktorého bude kupujúci akvizíciu financovať (vlastné zdroje, úvery a pod.). Ak bude akvizíciu financovať čiastočne alebo úplne z úverov, predávajúci by mal požadovať, aby kupujúci v určitom momente predložil predbežný súhlas banky s poskytnutím úveru (napr. tým podmienil záväznosť exkluzivity).
  
• Harmonogram transakcie – termíny a spôsob vykonania hĺbkovej previerky a rozsah poskytnutých informácií, termín na predloženie návrhu SPA zo strany kupujúceho, hraničný termín pre podpis SPA a closing.
  
• Iné záväzky / podmienky pre uzatvorenie transakcie, ako napr. zákaz konkurencie pre predávajúcich a vedenie predávanej spoločnosti a zotrvanie kľúčových zamestnancov / vedenia a zákaz ich zamestnávania predávajúcimi po predaji, žiadne významné zmeny v predávanom podniku do dňa closingu (žiadne vyplatenie zisku, žiadny nový dlh, zákaz zmien v základnom imaní a štruktúre vlastníkov), garancie a sľuby odškodnenia zo strany predávajúcich musia byť v SPA, alebo iné konkrétne záväzky (zabezpečenie najdôležitejších kontraktov so zákazníkmi a dodávateľmi, vyriešenie / vysporiadanie vybraných záväzkov, prebiehajúcich alebo hroziacich súdnych sporov a pod.)
  
• Záväzok kupujúceho zachovať mlčanlivosť o dôverných informáciách, ktoré mu predávajúci v priebehu hĺbkovej previerky a počas rokovaní poskytne, záväzok oboch strán zachovávať dôvernosť o prebiehajúcej transakcii, záväzok kupujúceho, že nezneužije získané obchodné informácie a kontakty alebo neosloví klientov a zamestnancov predávanej firmy pod hrozbou penále / náhrady škody
  
• Termín ukončenia LOI, spôsob predčasného ukončenia LOI a prípadne penále súvisiace s odstúpením od LOI
  

V nasledujúcom článku rozoberieme rozdielne motivácie predávajúceho a kupujúceho pri príprave LOI, čo je pre nich výhodnejšie a čo nie, a problém právnej záväznosti LOI.